[免费论文]中华人民共和国刑法修改案
(原有的刑法教科书也将为此而做出重大调整),因此,该修改案的提出自然引起了整个社会的广泛关注.不少刑法学者们纷纷从不同角度对修改案的内容进行了解读和评析,所得出的结论也是褒贬不一.而在笔者看来,通过此份修改案,至少可以管中窥豹地看出刑法近几年的一些发展趋势,这些发展趋势也将直接影响今后几十年刑法学教育的发展,也将对高校法学专业的教学起着引领性的指导意义.一.刑法的修改日渐频繁,修改的内容日渐增多客观地说,受制于当时客观条件的限制,现行的.1997年颁布实施的刑法(以下简称九七刑法)从生效之时起就受到各种先天不足的困扰,存在不少与现实脱节和不相适应的情况,尤其是近些年来经济.社会等大环境发生了剧烈变化,各种新问题.新状况层出不穷,导致刑法在实际适用过程中正面临着越来越严峻的挑战.曾有人形象地将这一情况评价为他国的刑事法治建设是在石头地基上盖钢筋混凝土的高楼大厦,而的刑事法治建设却只能是在沙土地上盖茅草屋,稍微有个风吹草动就可能‘房倒屋塌’.所以受此大前提的限制,不得不说刑法的修改.甚至是大幅度的修改,是难以避免的,而且事实上的立法机关和刑法学界也是这样做的---立法机关每年都要承担繁重的刑法立法和调研工作,刑法学者则忙于参加各种学术研讨会和提出各种的立法建议,社会上也时不时地掀起一阵阵议论刑法.修改刑法的热潮.于是乎,各种各样的单行刑法.附属刑法.刑法修改案等纷至沓来,刑法的修改正变得比以前任何时期都要频繁和深入,而刑法修改案(九)的制订则进一步佐证了上述这一事实.但在人们为修改刑法而热血澎湃之时,又有没有人反过来思考一下：如此频繁地.大规模地修改现行刑法,又会产生哪些问题呢？据笔者统计,自1997年10月1日现行刑法生效至2014年10月27日,在十七年的时间里面,立法机关先后制定了三个单行刑法和九个刑法修改案,其中前后修改的间隔最长的为三年五个月(刑法修改案(八)和刑法修改案(九)),最短的竟然只有两个月左右(刑法第一修改案和关于取缔邪教组织.防范和惩治邪教活动的决定).总体来看,平均一年五个月就要修改一次刑法,粗劣计算所涉及修改或增补的条款累计达到179条之多,而九七刑法颁布之初也才不过只有452条.直观来看,也就是已经有差不多40%的刑法条文被修改.再加上这期间立法机关所颁布的九个刑法立法解释和最高司法机关配套出台的300余个刑法司法解释……可以毫不夸张地说,在目前这种大修改的环境之下,现行刑法正面临着越改越复杂.越改越破碎的危险.现实中,即使经验最为丰富的刑事法官也不敢完全肯定自己的判决中不存在法律适用错误,即使理论最为高深的刑法学教授也不敢完全确定自己所讲授的知识是否正确,至于普通人则更是只能雾里看花,水中望月了.笔者认为,如此多的修改和补充,无论其每一次的理由有多么正当,方式有多么稳妥,其都不可避免地会对原有刑法的体系和内容造成不同程度的冲击,而当这种冲击积累到一定程度,就将极有可能会发生量变引发质变的现象,从而影响到刑法整体的稳定性和权威性,并对刑法的适用产生消极影响.因此,为了更好地应对当前这种不得不对刑法进行长期修改,而修改太多却又会产生一定负面影响的状况,笔者认为有必要处理好以下四个方面的问题.1.应充分认识到刑法的局限性,坚持刑法的谦抑性原则.人类的法治历史早已经证明了徒法不足以自行的道理,而对于以最严厉的处罚手段---刑罚为适用效果的刑法而言,人们就必须更加清楚地认识到其所具有局限性和可能产生的.不容忽视的副作用.像历史上的秦朝,就是将法律(特别是刑事法律)推向极致,推崇法律的繁于秋荼,密于凝脂,追求刑法效果的最大化,以致天下百姓不堪重负,进而斩木为兵,揭竿为旗.因此,我们在修改现行刑法的过程中,就必须本着极为谨慎.细致的态度(必要时,甚至是保守的态度),对刑法的谦抑性原则予以毫无保留地坚持.在处理相关问题时,首先要对问题的严重性有一个清醒的认识,看看能否仅用道德等其他规范加以解决；如果必须使用法律的手段,也应先看看能否用民事.行政等一般性法律就可以加以解决；如果问题严重到必须科以刑律,也应当先看看能否在现有刑法规定的范围之内加以解决,不必急于进行修改；如果确实需要修改,也应当本着最小修改的原则进行修改,同时应对修改的负面影响有充分的认识,一旦负面影响较大或现有环境下修改的条件尚不具备,就应做好停止修改的准备.2.注意刑法修改的全面性和科学性,维护刑法的体系性和稳定性,保证刑法的权威性.刑法的权威一方面来自于刑法的公正和合理,另一方面则来自于刑法的稳定和公开.很难想象,一部内部充满矛盾.错误.同时朝令夕改的刑法会得到人们的推崇和遵守.在当前这种对刑法的修改(还有各种有权的刑法解释)越来越频繁.修改力度越来越大的环境下,对刑法自身体系性.稳定性和权威性的考虑就必须得到足够的重视.为此,应注意修改内容与原有内容之间的协调与兼容,避免自相矛盾,以维护刑法的体系性；应注意对原有刑法立法思想的理解和把握,坚持对现有内容的适度调整以维护刑法的稳定性；可以将刑法修改的理由.目的.生效时间等事先向全社会公开,在广泛征求意见的同时,也让民众充分理解刑法修改的必要性,以便更好地维护刑法的权威.3.避免人云亦云,防止激情修改.刑法的修改部门应对刑法的修改有自己的规划和准备,坚持在充分调研.公开探讨.全面评价等的基础上,严格按照法律规定的程序进行修改.在此期间,应注意避免受到外界(特别是新闻媒体.受害人等)的过多干扰,防止没有主见地人云亦云.此外,应特别注意对激情修改.拍脑袋式立法的预防,不要一有风吹草动就想着赶紧出台相应的法律,从而导致更大的法律适用问题.4.适时启动新刑法典的制定工作.现行的九七刑法虽然可以被视为是刑法发展史上的一部里程碑之作,极大地推动了刑事法治的进程.可经过近二十年的适用,虽多次修改,却也仍然无法掩饰现行刑法逐渐心有余而力不足的事实.因此,笔者建议,可以在充分探究的基础上,在坚持现行刑法的优点的同时,适时启动新刑法典的编纂工作,以期能对现有的诸多问题来一次根本性的解决.二.刑法的打击面在逐步扩大,对部分犯罪的打击力度增强通过此次刑法修改案(九)可以发现刑法的打击面正在逐步扩大,具体表现在：1.对于恐怖主义犯罪.虐待罪等犯罪的法律设置日渐严密.如将拒不提供恐怖主义.极端主义的犯罪证据且情节严重的行为规定为犯罪(刑法修改案(九)第六条);将强制他人在公共场所穿着恐怖主义.极端主义的服饰规定为犯罪(刑法修改案(九)第十五条);扩大虐待罪的犯罪主体范围,将对老年人.患病的人等负有监护.看护职责的人纳入其中(刑法修改案(九)第八条)等.2.增大对新类型犯罪的打击力度.如降低了扰乱无线电通信管理秩序罪的入罪门槛,细化了操作标准,以便能更有效地打击不法商家利用伪基站强行推送各类信息的违法行为.针对当前社会上多次出现恶意编造.传播虚假信息,严重扰乱社会秩序的行为,增设了编造.传播虚假信息(刑法修改案(九)第二十九条)等.3.将原有的部分一般性违法行为纳入刑法打击范围.如扩大危险驾驶罪的打击范围,将公路客运人员严重超载或严重超速的行为规定为犯罪(刑法修改案(九)第七条);将使用伪造.变造的居民身份证.护照.驾驶证等证件的行为规定为犯罪(刑法修改案(九)第二十一条)等.对于上述这些修改,笔者认为其中确有一些好的内容,同时也存在一些有待商榷之处.其中,好的内容是：加大了对恐怖主义.极端主义等犯罪的打击力度,并且打击的对象日益细致化.全面化,这与当前所面临的严峻的反恐斗争形势相适应,有利于将反恐斗争等推向更为深入和全面的阶段；将虐待罪的主体范围扩大,则正可以弥补长期以来原有虐待罪打击范围过窄,不利于保护弱势群众的弊端；而完善信息化环境下的刑法设置,则能更好地应对当前网络化.信息化犯罪日益增多.复杂的状况……但与此同时,对于将一些原来的一般性违法行为(如使用伪造的居民身份证的行为),纳入到刑法的打击范围之中---笔者对这一做法持慎重态度.事实上,这种将一般性违法规定为刑事犯罪的做法,在之前的刑法修改案(八)中的就得到很好的体现,如备受争议的醉驾入刑规定.经过近四年的施行,虽然客观地说,社会上的醉驾行为因此得到了一定程度的遏制,但是由此产生的副作用和问题却仍是人们探讨的热点,例如,让数量较多的人受到刑罚处罚,背上一个刑事前科的人生污点---这种做法是否合适；为了一些程度较轻的违法行为而动用大量的司法资源,经济上是否合算；醉驾入刑,是否有严刑峻法的嫌疑；等等.而在这些问题都还没有得到很好解决的情况下,就又在刑法修改案(九)中将更多的一般性违法行为规定为是犯罪,是否会出现乱上加乱,进而导致一团乱麻的情况呢？笔者建议,对于部分违法行为,与其大动声势地动用刑法,还不如严密民法.行政法等一般性法律的法网,并且加大其处罚力度,来得更为方便.直接和合算.比如,刑法修改案(九)所规划的使用伪造.变造居民身份证罪,笔者就认为完全可以尝试通过加大相应行政罚款.拘留等的处罚力度,同时将使用者的违法记录记入个人信用档案.身份证档案等,让其在以后使用身份证的过程中受到更为严格的审查和限制等方式加以解决,没必要一上来就科以刑律.另外,笔者在这里也特别主张应加大治安管理处罚法等行政性法律的处罚力度,提高其罚款上限.延长其行政拘留期限等,加大其处罚力度,以便更好地应对各类一般性违法行为,同时也能帮助控制刑法的打击范围(在取消劳教制度的过程中,就存在因相应行政处罚的力度降低,所以部分地区出现了将一些原本应被劳教但同时危害性又稍大的违法人员,认定为是犯罪分子.进而处以刑罚的现象,在客观上将原一般性违法行为的性质改变成了犯罪,并使相应人员必须要承担更为糟糕的后果).三.刑罚的设置日益宽缓化和全面化1.限制死刑的适用.死刑的限制,一方面表现为死刑罪名的缩减,如刑法修改案(九)第八条.第十条等六条,取消了伪造货币罪.集资诈骗罪.组织卖淫罪等9个罪的死刑；另一方面则表现为对死缓适用的更多限制,如刑法修改案(九)第二条改变了原有的死刑缓期执行期间,如果故意犯罪,查证属实的,由最高人民法院核准,执行死刑的规定,将其改为对于死缓期间故意犯罪,情节恶劣的,报请最高人民法院核准后执行死刑；对于故意犯罪未执行死刑的,死刑缓期执行的期间重新计算,并报最高人民法院备案,从而大大限制了死缓转死刑情况的发生.2.重视轻度刑罚的适用.如以专门条款的形式首次在刑法中就从业禁止问题进行了规定,涉及领域也大大拓宽(刑法修改案(九)第一条),而在此之前刑法只是在规定剥夺政治权利等内容时,对相应的犯罪人资格问题进行了附带性规定,所涉及的也主要是政治色彩较强的领域.还有,将罚金刑的适用作为刑罚适用的一个重点,不但在更多的犯罪中加入了罚金刑的规定(如刑法修改案(九)第四十三条),而且完善了刑罚的实际执行(刑法修改案(九)第三条).另外,实际确定了管制刑与有期徒刑或拘役刑的并科原则(刑法修改案(九)第四条).对于草案的上述修改,笔者总体上持欢迎态度.其中,死刑罪名数量的减少和程序的从严,符合世界范围内死刑的减少(或废止)潮流,从而又将大大提升刑法的人道化水平.但笔者注意到此次刑法修改案(九)中拟将集资诈骗罪的死刑取消,进而全面取消刑法中诈骗类犯罪的死刑.事实上,取消诈骗类犯罪的死刑,在刑法修改案(八)中就得到了很好的落实,但当时考虑到集资诈骗罪牵涉面广.影响恶劣.民愤较大等因素,所以还是仅保持了这一个诈骗犯罪的死刑.时隔近四年之后,又重提集资诈骗罪的死刑废止问题,现实中集资诈骗类犯罪的情况如何；社会是否做好了承受相应压力的准备；等等,这些都是我们不得不要思考的问题.而罚金刑.资格刑等轻度刑罚的广泛适用,则无疑是刑法修改中的一个明智之举,更加完善了刑罚的处罚方式.首先,罚金刑可以让犯罪分子(特别是涉财类犯罪分子)在被剥夺自由等权利的同时,经济上也占不到什么便宜,加大其犯罪的成本(但这里要特别说明的是,现实中部分地区存在罚金刑的罚金过低的问题,从而影响了刑罚的适用效果,因此建议考虑对此进行调整).其次,从业禁止性刑罚的设立,对于利用职务便利.违背职业特定要求等形式的犯罪具有很好的威慑和处罚作用,可以让相关从业人员更好地珍视自己目前得来不易的工作.生活等,更加严格地履行职业义务,从而有效地预防相关犯罪.最后,管制刑与其他刑罚并科原则的规定,将会为管制刑---这一长期受到人们忽视的刑罚带来新的活力.事实上据笔者所知,2013年北京司法机关就曾开展了管制刑的适用尝试,将其与社区矫正等工作相结合,取得了不错的适用效果(特别是在处理轻微刑事犯罪过程中,其效果更是其他刑罚所不能比拟).但由于管制刑与其他刑罚的并罚问题.与缓刑的区分问题等基础性问题得不到解决,而无法开展进一步的尝试.刑法修改案(九)对管制刑的规定,可以视为刑法对于管制刑重视的开始,从而也将为相关问题的解决带来积极作用.四.适应反腐斗争实际,加大对行贿行为的处罚此次刑法修改草案另一项重要内容,就是惩治腐败犯罪的相关刑法规定进行了调整.主要表现为：1.调整了刑法典中贪污受贿类犯罪的数额规定.草案取消了原有刑法对贪污受贿类犯罪主要依照犯罪数额(且对数额做出明确规定)进行处罚的做法；改为以犯罪数额的大小或情节的轻重两者为处罚依据,并且只对数额做概括性规定.不再做具体性规定的方式(刑法修改案(九)第三十九条).2.针对行贿犯罪严密了法网,加大了处罚力度.刑法修改案(九)一方面严密了行贿犯罪的法网,如增加了为利用国家工作人员的影响力谋取不正当利益,向其近亲属等关系密切人员行贿的犯罪(刑法修改案(九)第四十条);另一方面,刑法修改案(九)加重了对行贿犯罪的处罚力度,如刑法修改案(九)第九条.第四十一条等,拓宽了行贿犯罪中罚金刑的适用范围；刑法修改案(九)第四十一条则进一步严格了对行贿犯罪减轻.免除刑罚的执行标准.对于上述修改,笔者持支持态度.首先,对贪污受贿犯罪中数额做概括性规定的做法,与当前的司法实际相符合.原有刑法明确将贪污(受贿)5000元规定为是罪与非罪的标准,这一做法本身就过于僵硬和死板.随着经济.社会等的迅速发展,原有的5000元标准已经远远落后于实际的发展水平,无法适应刑法罪责刑相适应原则的要求.因此,各地或明或暗地提升贪污(受贿)犯罪的定罪标准(如改为10000元.20000元等)早已经是众人皆知的秘密.但如此一来,又导致不严格执行刑法规定.擅自更改定罪标准的问题,从而严重影响了刑法的权威性.而且原有刑法主要以犯罪数额作为处罚依据的做法,也无法很好地应对实际中所经常出现的数额较小.但情节却非常严重的情况.所以,刑法修改案(九)在上述各方面做出了有针对性的调整,这不得不让人为之称道.其次,对行贿犯罪的规定日益全面和细致,这是刑法修改过程中所多次表现出来的一个特点.刑法修改案(九)补充了行贿犯罪罚金刑等方面的规定,将会进一步加大行贿者的犯罪成本,并更好地防止其利用法律漏洞逃避处罚,从而更好地预防和惩治此类犯罪.[参考文献][1]陈刚.对刑法修改和解释的思考[J].广东广播电视大学学报,2011(4).[2]曲新久.刑法学[M].北京：我国政法大学出版社,2011.[3]马克昌.刑罚通论[M].武汉：武汉大学出版社,1999.[4]张希坡.中华人民共和国刑法史[M].北京：我国人民公安大学出版社,1998.
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